評加多寶PK廣藥，看中國商業(yè)創(chuàng)新的缺失
近期，廣藥收回王老吉商標權(quán)后，不僅順勢推出了“紅罐王老吉”，更推出了“怕上火就喝王老吉”的廣告語。對此搭便車行為是否合情合理？7月19日，由《法學(xué)研究》雜志社主辦的“加多寶與廣藥商標糾紛法律研討會”上，參加會議的法學(xué)人士一致認為，紅罐包裝裝潢與廣告語均屬加多寶原創(chuàng)，其權(quán)益歸加多寶所有，廣藥無權(quán)使用。
廣藥集團紅罐王老吉與加多寶集團涼茶產(chǎn)品外觀極其類似
眾所周知，一如當初的“怕上火喝王老吉”這個廣告語一樣，紅罐包裝也是加多寶出品涼茶的標志性特征。對于廣藥推出紅罐，有分析稱，此舉廣藥明顯就是想搭上加多寶之前出品紅罐王老吉的便車，來提升銷量。
針對廣藥的模仿行為，記者注意到7月10日加多寶官網(wǎng)登出“關(guān)于加多寶擁有紅罐涼茶外包裝裝潢權(quán)的說明”，說明中指出：“17年來，全國消費者都一起見證了加多寶一步一步把一個原本默默無聞的涼茶做成了中國飲料第一罐，全國有目共睹加多寶無可爭議地擁有紅罐涼茶的裝潢權(quán)。廣藥不顧事實，誤導(dǎo)媒體和消費者。”
而后，加多寶更是拿起法律武器捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益。加多寶集團代理律師姚嵐稱，廣藥此舉不僅侵犯了加多寶紅色罐裝的包裝裝潢權(quán)，同時對市場已涉嫌構(gòu)成不正當競爭，將追究廣藥及其經(jīng)銷商相關(guān)侵權(quán)行為的法律責任。
此外，相關(guān)證據(jù)顯示，在2003年廣東省佛山市中級人民法院民事判決書((2003)佛中法民三初字第19號)的判決結(jié)果中，作為原告的廣東加多寶公司“在其產(chǎn)品‘罐裝’王老吉涼茶飲料上的裝潢，在文字、色彩、圖案及排列組合上，寓意明確，設(shè)計獨特，該裝潢底色、圖案與其名稱融為一體，具有顯著的區(qū)別性特征，并非為相關(guān)商品所通用，為該商品特有，應(yīng)確認為知名商品的特有包裝裝潢，應(yīng)受法律保護”。
根據(jù)判決結(jié)果，加多寶公司享有紅罐涼茶外包裝的裝潢權(quán)是毋庸置疑的，而廣藥如今聲稱外包裝裝潢權(quán)屬于廣藥，并以裝潢權(quán)為由繼續(xù)市場宣傳，這是在誤導(dǎo)媒體和消費者。
對此，中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心主任徐家力教授對廣藥的行為持否定態(tài)度。他指出，紅罐裝潢權(quán)屬于加多寶。如果把裝潢權(quán)理解為知名商品特有，禁止被他人擅自使用的超越專利權(quán)保護的獨占使用權(quán)，裝潢權(quán)也可以作為一個獨占的權(quán)利，與商品緊密聯(lián)系在一起。對于廣藥而言，是把商標混為知名商品了。對于加多寶而言，生產(chǎn)、經(jīng)營了17年的紅罐涼茶雖改名加多寶，但由于“紅罐”是加多寶當年自己設(shè)計的，并具有維權(quán)記錄，也就是成為知名商品的裝潢，那么不論什么時候都應(yīng)當受保護。
中國政法大學(xué)民商法學(xué)員知識產(chǎn)權(quán)法研究所研究員張今教授表示，紅罐商品是因為紅色和文字的使用形成了自己的特色，當時是由加多寶申請的外觀專利，合同到期以后，繼續(xù)使用，雖然不享有權(quán)利了，但仍然是產(chǎn)品的裝潢。這個產(chǎn)品是知名產(chǎn)品，可以通過《反不正當競爭法》來進行維權(quán)。知名商品特有的包裝、裝潢，它屬于設(shè)計者和最先使用者，其他人使用是構(gòu)成侵權(quán)的。
北京市隆安律師事務(wù)所執(zhí)行主任律師朱莊義則表示，加多寶集團在17年品牌培植過程中，不僅僅擴大王老吉商標的知名度，加多寶還創(chuàng)造了自己的專利權(quán)和著作權(quán)。著作權(quán)至少有兩個，紅罐本身就是一個作品，而廣告語“怕上火，喝王老吉”這本身也是創(chuàng)作，就形成了著作權(quán)。
對于“怕上火，喝王老吉”這一廣告語， 北京理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心副主任郭德忠分析說，這幾個字，對加多寶出品的涼茶做了精準的定位。這個獨創(chuàng)性應(yīng)該屬于加多寶一方，即使現(xiàn)在王老吉這個商標被廣藥集團收回，著作權(quán)不應(yīng)隨著商標的收回而轉(zhuǎn)移，著作權(quán)是前面幾個字，著作權(quán)應(yīng)該保留在加多寶這方。在此前提下，把王老吉換成自己的加多寶，不存在侵犯權(quán)益的問題。反過來，在廣告語、廣告片、終端宣傳物料、裝潢完全模仿加多寶創(chuàng)意及設(shè)計，如果未經(jīng)許可使用，是構(gòu)成侵權(quán)的。
由此，我們不難看出，紅罐包裝裝潢和“怕上火，喝王老吉”是加多寶當年自己的創(chuàng)作，并通過獨創(chuàng)性的紅罐包裝設(shè)計和產(chǎn)品定位讓偏于一隅的涼茶走向全國，實現(xiàn)涼茶產(chǎn)業(yè)的大發(fā)展，如今產(chǎn)品更名為“加多寶涼茶”，廣告語改為“怕上火，喝加多寶”是理所應(yīng)當，知識產(chǎn)權(quán)依然歸屬加多寶一方，受法律保護，不容模仿。而廣藥的這種剽竊和搭便車行為行為侵害了加多寶的權(quán)益，同時這種行為也是對當今商業(yè)道德的挑戰(zhàn)到了無以復(fù)加的地步。
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